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    如果技術沒有及時申請專利被搶先申請該怎么辦?

    2018年10月07日

    有客戶咨詢說他們公司有一項在2005年申請的美國發明專利,其在國內沒有申請專利,被其他公司在國內于2013年用該發明專利中的產品圖片申請了一項外觀設計專利,嚴重影響了其專利產品在中國和國外市場的銷售,客戶問:怎樣才能合法地維護他們公司的權利并制裁國內的不正當專利申請人?


    專利是有地域性的,沒有在中國國家知識產權局申請專利,意味著在中國沒有專利權,是不是就不能制止其他不正當競爭者利用他國專利技術方案在本國申請專利呢?同時,有些技術研發者因為種種原因,沒有及時為研發或受讓來的技術申請專利,被他人搶先在國內搶先提出了專利申請,是不是沒有救濟方法了呢?下文中,筆者結合我國的法律規定和工作中的實踐告訴大家一些救濟辦法,只要是合法的權利,通過一些合法手段還是有救濟和維權辦法的。以下為筆者建議的一些救濟解決途徑:

     

    一、專利優先權解決

     

     

    有些專利申請人有時候出于經濟考慮,例如暫時不能預估該專利技術的市場場景,僅僅在其本國提出了專利申請而沒有在其他國家提出申請,可以依據專利國內優先權或國際優先權,依據在先的申請日視為在后的專利申請之日。


    依據《專利法》及《專利法實施細則》的有關規定,申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內,或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內,又在中國就相同主題提出專利申請的,依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約,或者依照相互承認優先權的原則,可以享有優先權;申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內,又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的,可以享有優先權。專利優先權的目的在于,排除在其他國家抄襲此專利者,有搶先提出申請,取得注冊之可能。


    上述規定有一個重要的限制條件,先后提出的專利申請必須屬于同一技術主題,即在后的專利申請不能超出在先申請的權利要求保護范圍,《專利法》第二十九條所述的相同主題的發明或實用新型是指技術領域、所解決的技術問題、技術方案和預期的效果相同的的發明或實用新型,但是這里所謂的相同,并不意味著文字記載或者敘述方式上完全一致。


    依據專利優先權提出在中國的專利,則專利抄襲者在后的專利申請的申請日在后,自然得不到專利授權。

     

    二、專利無效程序解決

     

     

    如果沒有及時依據優先權在糾紛地所屬國進行專利申請,還有一個解決方式,即上述外國客戶可以依據其在先2005年的專利在中國提起針對在抄襲者在中國后申請的外觀設計專利無效宣告申請,從源頭上消滅掉專利抄襲者在中國的專利,防止在外國專利權人的產品進入中國時反被訴專利侵權。但是這種解決方式下,僅僅從行政確權程序無效掉專利抄襲者的專利,難道不能追究其專利侵權的其他責任嗎?筆者用下一條解決方式詳述。

     

    三、其他合法在先權利解決

     

    《專利法》第二十三條第三款規定:授予專利權的外觀設計不得與他人在申請日前已經取得的合法權利相沖突,這里的合法在先權利包括但不限于專利權、商標權、著作權、集成電路布圖權等。上述情形中,客戶擁有的美國在先專利權被專利抄襲者于2013年用專利中的產品附圖申請了中國外觀設計專利并獲得授權,雖然這個客戶在中國沒有專利權,不能直接提起專利訴訟起訴外觀設計專利權人專利侵權,但是基于其在美國的發明專利權,該專利文件中的附圖符合著作權法的關于作品獨創性的規定可以取得在美國的著作權,著作權自作品完成創作之日起自動獲得,依據我國簽署的《伯爾尼公公約》,外國人的作品在中國也受法律保護,客戶的著作權在先,可以向專利抄襲者主張權利。

     

    四、專利權屬糾紛訴訟解決

     

    如果技術所有人沒有及時申請專利,被知曉該技術方案的關聯方搶先申請了專利,技術所有人可以憑借相關能證明技術來源的證據向法院提起專利權屬糾紛訴訟,在案件審結后憑借有效法律文書向國家知識產權局申請專利申請人或專利權人的變更。

     

    專利權屬糾紛多發生在單位內部及單位合作中。例如,員工將職務發明以個人名義提出專利申請,或是合作單位將共有的技術占為己有申請專利,實踐中技術所有人可以提起專利權屬糾紛訴訟保障自身合法權益。能夠表明技術來源的證據例如研發記錄、實驗室原始數據、勞動合同、合作開發協議、技術許可轉讓合同等,可以根據自身情況進行舉證。

     

    五、先用權或現有技術抗辯解決

     

     

     實踐中,有些技術研發者或技術受讓人埋頭搞科研、賣產品沒有及時為技術申請專利,被其他研發者提前申請了專利,再申請專利也已經落后,反而被專利權人起訴專利侵權,這時候可以離利用自身之前的技術來源進行抗辯,如先用權或現有技術抗辯。


     在專利侵權訴訟中,提出先用權抗辯的必要前提條件是抗辯人通過合法手段在專利申請日前已掌握與涉案專利技術方案相同的技術并實際制造、使用或已做好制造、使用的必要準備。先用權抗辯后抗辯人只能在原有范圍內繼續使用該技術,這種抗辯適用前提是該技術不是現有技術,在專利申請日前技術方案沒有公開。


    現有技術抗辯是指在專利申請日前該技術已經被公開,公眾處于隨時可知道的情形,這種情形下專利技術方案喪失了新穎性,專利權人無權禁止他人使用該技術方案。

     

    六、其他解決方式

     

    合作開發

     

    這里其他解決辦法主要包括技術改進、合作開發或技術交叉許可等其他方式可以單一使用或組合適用。


    沒有及時申請的專利技術沒有證據或沒有辦法去主張權利,可以選擇繼續去深耕技術,在原有技術的基礎上進行技術改進,但注意要繞開他人專利的技術保護范圍,不然改進技術的實施是建立在全面覆蓋他人專利的基礎上,構成對他人專利的侵權。


    如果技術改進繞不過他人在先申請并獲得授權的專利權的技術方案,可以考慮和專利權人合作開發,共享該技術的市場成果。


    還有一種可能,擁有技術的雙方技術實力雄厚,擁有一定的科研實力,雙方擁有多項技術獲專利,可以通過商業談判進行技術交叉許可使用,以達到商業上的共存和共贏。


    綜上,企業在搞研發時不要忽視自身知識產權的管理,該申請專利的技術要及時給技術穿上“防護服”,該進行商業秘密保護的要制定好保密措施并嚴格執行.

    來源:深圳天恒信財稅顧問有限公司
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